选举法第7条规定：全国人民代表大会和地方各级人民代表大会的代表应当具有广泛的代表性，应当有适当数量的基层代表，特别是工人、农民和知识分子代表;应当有适当数量的妇女代表，并逐步提高妇女代表的比例全国人民代表大会和归侨人数较多地区的地方人民代表大会，应当有适当名额的归侨代表。

David Chandler，From Kosovo to Kabul： Human Rights and International Intervention， Pluto Press， 2006， p.100.国际层面则让西方话语轻易地垄断了人权的定义，并成为了粉饰某些干预的正当化理由。或者是由经济决定的或商赋的。

参见[德]尤尔根·哈贝马斯：《人的尊严的观念和现实主义的人权乌托邦》，鲍永玲译，薛华、王才勇校，载《哲学分析》2010年第3期，第5页。然而，遗憾的是，当前对这种升华后的人权观，不少人的认知仍在艰难跋涉。因为人权是随着商品经济的发展才出现的，故曰经济决定人权或者叫商赋人权。最后但并非无关紧要的是，鉴于人权已经失去了不证自明的天赋本质，人权也已不再仅仅是它原来自发的道德权利的样子了，它离不了作为主体的人的积极努力和奋斗。在其间接性上，它也可在道义上为人权辩护和证成，如同其既往的传统一样，只不过——按照杰克·唐纳利的划分——既往的人权道义论源泉主要从自然法中衍生出来，而在这里，人权的道义论源泉以目的论为基础，将人权建立在促进人类福祉或繁荣的基础上David Chandler，From Kosovo to Kabul： Human Rights and International Intervention， Pluto Press， 2006， p.102.，从而增强其现实主义人权理想的合法性魔力。

众所周知，随着社會经济的发展，公民的经济、社会及文化权利已成为了当前人权领域最关注的话题之一，作为一种积极的福利性人权，相比于消极性的公民权利与政治权利而言后文的弗里德曼以及如下学者对积极和消极人权的划分是持怀疑态度的，认为各种人权，比如公民权利和政治权利是界定公民个人或集体自治范围的消极权利，而需要国家或国际社会采取积极行动或干预的经济、社会和文化权利则被视为积极权利。这意味着既坚持人权的神圣性甚至普遍性，也敏感于彼此之间在政治、社会与法律语境的差异，确立允许不同人权语言存在的多重现代性观念[美]劳伦斯·M.弗里德曼：《人权文化——一种历史和语境的研究》，郭晓明译，中国政法大学出版社2018年版，第115-117页。2017年以前，备案审查的特点是内部协商，通过发出审查意见的方式督促纠错，具体情况几乎不向社会公布。

判断立法事实，对掌握信息和知识的要求更高，需要借助立法者之外的智慧，比如专家论证、公开征求意见、专题听证、第三方的专业调查或评估等形式，收集信息，扩充知识储备，这个过程不仅仅是民主制度所要求的民意征集过程，更是智慧集聚的过程，共识的达成建立在智识汇集的基础上。通过分析法律系统中的要素，界定其功能，构建科学合理的制度以形成系统接口，进行功能整合，利于实现司法解释合法性控制这一系统目的。最高人民法院征求立法机关意见，是探寻立法原意的努力。该案中，债权人起诉债务人及其配偶，请求确认该债务为夫妻共同债务。

根据该报告，十二届全国人大以来，法工委累计收到公民、组织提出的各类审查建议1527件，其中属于全国人大常委会备案范围的有1206件，而对司法解释的审查建议有1116件，占92.5％。可见，相较旧规，新规为各级法院的司法适用预留了裁量空间，将成年大学生是否可以认定为不能独立生活的成年子女这一判断，交给了各级法院，由其进行个案裁量，进而通过修改司法解释的方式消解了公众对原《婚姻法解释一》第20条合法性的质疑。

最终未支持原告的诉讼请求。王锴：合宪性解释之反思，载《法学家》2015年第1期。(27)当被侵权人网购被指侵犯商标权或专利权的商品时，如其住所地可视为侵权结果发生地，则该类案件均可适用原告所在地法院管辖。(44)最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》(法发[1993]30号)，下文简称《抚养问题意见》。

在其已经具备完全民事行为能力后提出追索请求的，则应当受诉讼时效的限制。⑩实践中，针对司法解释提出的审查建议最多，全国人大常委会亦将司法解释作为重要审查对象。(25)事实上，辨识立法事实并非易事，但这并不妨碍我们以枚举法列举、扩充立法事实清单。见广东省中山市中级人民法院(2017)粤20民终279号民事判决书。

我国《宪法》第5条第2款规定：国家维护社会主义法制的统一和尊严。具言之，在司法解释制定过程中，由最高人民法院主导，但全国人大常委会应通过外部监督机制发挥作用。

必要时，可提请全国人大常委会释法。三、司法解释合法性控制的路向 功能分析的方法将使我们更为深刻地理解司法解释在我国法律体系乃至在国家治理中的作用，认识到司法解释不会在短期内被取代，进而有对其进行合法性控制的必要。

批复针对个案，对其事前审查的可行性空间不大，而案件当事人对批复情况最为关注，赋予当事人对批复提起事后审查的权利将更有效。⑧可以说，司法解释的备案审查工作已经积累了十多年经验。同时注意构建具体制度以发挥系统接口的作用，以使子系统之间保持沟通与合作。《婚姻法》第21条规定不能独立生活的子女有要求父母付给抚养费的权利。可见，最高人民法院所承担的司法者功能，决定了其通过制定司法解释履行作为最高审判机关的职责。另据笔者统计，自2012年至2020年，最高人民法院又发布司法解释198件。

但是，司法解释数量庞大、涉及面广，且被广泛适用于司法实践，事后监督的缺陷突显无疑。因此，笔者认为该问题实则是立法事实问题，应由立法机关通过民主协商程序确立。

法院根据证据规则认为债务人一方，尤其债务人的配偶，有相反证据足以反驳第24条的，应由债权人举证证明该债务为夫妻共同债务，否则应承担不利后果。但具备了准立法特征的司法解释，同样存在原则性与模糊性的问题，其中的不确定法律概念和概括条款，仍需法院在适用中具体化，即司法解释仍需被解释。

(30)法律适用选择权，必然有司法审查的内在要求，即对有关规范是否与上位法相抵触，进行判断。首先，从理论上看，合宪性解释的对象并非仅限于狭义的法律，法律以下的规范性文件也有做合宪性解释的可能[23](P.98)。

全国人大及其常委会在行使国家立法权时，应充分考量并科学、合理地吸纳司法解释，形成立法与司法解释之间的良性互应。杜强强教授以行政法律规范的适用为例，认为我国地方各级法院在实际层面进行着对行政法规的改写，这种改写正是法院排除适用违宪法规而代之以符合宪法的规范，因而在实质上是一种合宪性审查过程。可见，对夫妻一方单独举债如何负担，《婚姻法》存在法律漏洞。事实上，法官对该条的认识并不一致。

(38)这一中止审理—提请解释—恢复审理的释法启动程序，实则是一种避免法律适用违法的实践探索，同时亦起到规制法院法律适用权的效果。(二)预防违法的司法解释制定 以功能主义原理审视司法解释，可发现，在制定阶段，作为司法解释的制定者，最高人民法院是保障司法解释合法性的第一责任主体。

1.以法律适用权变通或回避适用司法解释 法律适用权是法院评价司法解释的权力基础。(2)备案审查制度的盲区 法律通过吸纳司法解释，事后追认其合法性，是司法解释实现合法性的一个重要途径。

在司法解释的监督系统中，由全国人大常委会主导，但最高人民法院应积极回应全国人大常委会的集中清理工作要求以及备案审查反馈意见。但事实上，实践中的违法与违宪难以截然分开，二者经常缠绕在一起。

争议性如此之大，但最终的文本却无需再交审委会通过即可公布生效，可见原则通过的程序设计是有瑕疵的。(2)第24条被审查始末 近年来，离婚诉讼中，一方(往往是女方)被负债的现象引起社会广泛关注。然而，《最高人民法院公报》只刊登经审判委员会讨论通过后的司法解释，却从未刊登过研究室的审核意见。如果审理法院不请示最高人民法院或者最高人民法院作出批复后，当事人对这一新的司法解释不服，是否有权向全国人大常委会提出释法请求，以行使对司法解释合法性的审查建议权?在西方法治语境下，这涉及合宪性审查中的个人诉愿、宪法诉愿制度。

正如有学者指出的，无论是合同法中的悬赏广告、情事变更原则，还是公司法上的股东除名制度，从司法解释到立法，只不过是个时间问题，必将再一次证明司法解释具有的‘先行于立法的意义。关 键 词：司法解释  合法性控制  备案审查  系统思维 一、问题的提出 在我国，最高人民法院制定了数量庞大的司法解释。

司法解释不能变更这一立法事实。⑤而那些备受争议的司法解释，其违法性有时在制定过程中便已潜伏，且往往在司法适用中暴露。

③例如余凌云：法院如何发展行政法，载《中国社会科学》2008年第1期。(何海波：《实质法治——寻求行政判决的合法性》，法律出版社2009年版，第183页。

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